Как составить выгодный и безопасный проект гражданско-правового договора

Контрагенты могут злоупотреблять правом, навязывать кабальные условия договора, чтобы получить материальную выгоду.ХОРОШО СОСТАВЛЕННЫЙ ПРОЕКТ ДОГОВОРА ПОМОЖЕТ ВЫИГРАТЬ СПОР В СУДЕ И ИЗБЕЖАТЬ УБЫТКОВ, ЕСЛИ КОНТРАГЕНТ ОКАЖЕТСЯ НЕДОБРОСОВЕСТНЫМ.

О том, как составить выгодный и безопасный проект гражданско-правового договора, нивелировать риски утраты денег и имущества, – рассказал директор антикризисной группы Сергей Стороженко.

Читайте до конца, и вы узнаете:

• Почему обмен проектами – самая оптимальная модель подготовки договора
• Чем «плох» типовой договор
• Что делать, если вам навязывают невыгодные условия сделки
• Рискует ли предприниматель, когда самостоятельно составляет проект договора
• Как составить проект безопасного договора: 5 рабочих рекомендаций от эксперта

Нет времени читать? – Задайте вопрос эксперту или закажите составление проекта гражданско-правового договора прямо сейчас, чтобы избежать рисков утраты денежных средств и имущества.

Почему обмен проектами – самая оптимальная модель подготовки договора

Чтобы заключить гражданско-правовой договор, можно:

• Обменяться первичными документами, если стороны регулярно заключают однотипные сделки на небольшие суммы. Составление единого договора в письменном виде при этом необязательно. Например, счет на оплату, акт отгрузки, накладная, счет-фактура, – эти документы в совокупности и есть «договор»*.

• Обменяться офертой и акцептом (п.2, ст. 432 ГК РФ) в письменной форме, по телефону или с помощью электронной переписки. При этом акцепт (согласие принять оферту) должен быть полным и безоговорочным.

• Обменяться проектами договора и согласовать оптимальные для обеих сторон условия сделки. И это самая оптимальная модель, которая не предполагает «строгих» правил или безоговорочного согласия на невыгодные условия контрагента, а значит, позволяет соблюсти баланс интересов.

Проект договора чаще всего не подписывается и носит чисто информационную функцию. Это преддоговорный этап, поэтому на этой стадии можно и нужно вносить удобные/выгодные условия договора, чтобы обезопасить компанию и руководство от правовых, налоговых и финансовых рисков.

Чем «плох» типовой договор

Многие компании предпочитают типовые договоры и даже качают образцы договоров из Интернета. Объясним, почему этого делать не стоит.

Использование типового договора хоть и экономит время и деньги на компетентного юриста, однако не позволяет учесть все особенности конкретной сделки с конкретным контрагентом. Типовой договор регулярно не перепроверяется на соответствие изменившимся нормам законодательства, поэтому есть риск признания его недействительным. Это бывает неприятной неожиданностью, к примеру, в том случае, когда деньги по договору нужно вернуть, а работы уже выполнены.

Рискованно также соглашаться на типовой договор, настойчиво предлагаемый контрагентом. Чаще всего документ содержит обременительные условия.

Хочу внести корректировки в проект типового договора

Типовые договоры допустимо использовать только в том случае, если в компании ввести в работу строгий принцип: оперативно изменять условия типового договора после тщательной проверки контрагента, актуализации условий договора и с учетом нюансов конкретной сделки.

Что делать, если вам навязывают невыгодные условия сделки

Что делать в ситуации, когда компании необходимо получить контракт, заключить договор, но условия, предлагаемые контрагентом, не совсем справедливы?

Так бывает и в случае с договором присоединения (ст. 428 ГК РФ), и в случае со свободным договором, когда «по ту сторону» – более сильный контрагент (крупная организация, орган власти, монополист рынка).

Хотя в случае навязанного договора слабая сторона договора имеет правовые преимущества в случае судебного спора, не стоит сразу соглашаться на невыгодные условия.

Попробуйте изменить условия договора – например, обратитесь к эксперту, чтобы составить новый выгодный проект договора или оферту, исключив/изменив обременительные условия. Если сильная сторона не согласится на ваши условия, договор можно не подписывать либо подписать, а затем настаивать на изменении спорных условий в суде, возмещать убытки или оспаривать чрезмерные финансовые санкции.

Если контрагент имеет признаки монополии и навязывает невыгодные условия сделки, можно обратиться с жалобой в антимонопольные органы (п. 3 ч. 1 ст. 10 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

ВАЖНО: ЧАСТО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ ДАЖЕ НЕ ДОГАДЫВАЕТСЯ, ЧТО ПРОЕКТ ДОГОВОРА, ПРЕДЛАГАЕМЫЙ КОНТРАГЕНТОМ, СОДЕРЖИТ КАБАЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ. ОНИ МОГУТ БЫТЬ ТЩАТЕЛЬНО ЗАВУАЛИРОВАНЫ, ВЫРАЖЕНЫ В СЛОЖНО ИНТЕРПРЕТИРУЕМЫХ ТЕРМИНАХ, ЦИФРАХ, ФОРМУЛАХ, ЛИБО СОДЕРЖАТЬСЯ В ПРИЛОЖЕНИЯХ.

Обязательно проводите экспертизу предлагаемого вам проекта договора.

Читать подробно:

• «Внесудебное урегулирование: как вести переговоры с сильным контрагентом»

Рискует ли предприниматель, когда самостоятельно составляет проект договора

Самостоятельное составление проекта гражданско-правового договора допускается только в том случае, если юрист компании специализируется на договорных правоотношениях, а главное – имеет соответствующий практический опыт (в том числе успешный опыт проведения переговоров с представителями властных структур, крупных компаний-монополистов).

В противном случае, вероятность рисков:

• неисполнения обязательств по договору контрагентом в будущем
• оспаривания сделок (признания сделок недействительными/незаключенными)
• повышенных компенсаций, дополнительных выплат, работ иных требований от контрагента
• вынужденного исполнения договора при ухудшении финансового состояния
• ответственности за порчу/утрату имущества
• судебных споров из-за двусмысленных условий договора
• начисления завышенных налоговых платежей, штрафных санкций, –

– крайне велика.

ЧТОБЫ ОЦЕНИТЬ/НИВЕЛИРОВАТЬ НАЛОГОВЫЕ И ПРАВОВЫЕ РИСКИ, ПРОВЕДИТЕ НЕЗАВИСИМУЮ ЭКСПЕРТИЗУ ПРОЕКТА ДОГОВОРА ИЛИ ДЕЙСТВУЮЩЕГО ДОГОВОРА, ПРЕДЛАГАЕМОГО КОНТРАГЕНТОМ.

Наиболее рискованно самостоятельное составление проектов договоров, по условиям которых обязательства исполняются авансом, либо нарушение контрагентом обязательств влечет ответственность организации перед третьими лицами.

Как составить проект безопасного договора: 5 рабочих рекомендаций от эксперта

1.Проверьте контрагента

Чтобы оценить вероятность наступления неблагоприятных последствий запланированной сделки, нужно проверить и изучить:

• платежеспособность и репутацию контрагента;
• объем кредиторской задолженности и обременения имущества;
• особенности системы управления бизнесом;
• особенности формирования уставного капитала;
• состав и движение активов контрагента,

а также получить доступ к учредительным документам, запросить разрешительные документы и лицензии; узнать, как компания исполняет договоры и обязательства, как часто участвует в судебных разбирательствах и т. д.

Читать подробно о том, какую информацию о контрагенте можно получить самостоятельно, а какую – с помощью профессиональной проверки, в статье: «Due Diligence»: полная профессиональная проверка контрагента

2.Изучите правовую основу для исполнения конкретного вида договора

Изучите свежие нормы, изменения в законодательстве по конкретному виду договора, проанализируйте судебную практику за последние 3-4 года, прочтите разъяснения Пленумов ВАС РФ и ВС РФ как по общим положениям, так и по отдельным видам договоров (например, по договору аренды – это постановление Пленума ВАС РФ № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил ГК РФ о договоре аренды», по лизингу – постановление № 17«Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга»). Следует также учесть разъяснения контролирующих органов по деятельности, которую предусматривает договор. Например, посмотреть письма ФАС России, УФНС и т. д.

Это необходимо для обеспечения безопасности компании, потому что в случае спора суд будет ориентироваться на новые нормы и сложившуюся судебную практику по определенной категории дел.

3.Правильно распределите ответственность за порчу и случайную гибель имущества

Не всегда страховая компания готова покрыть ущерб от гибели и порчи имущества. Бывают случаи, выходящие за рамки договора страхования. Например, форс-мажорные обстоятельства.

Статья 211 ГК РФ относит риск случайной гибели или порчи имущества к издержкам собственника, если иное не предусмотрено законом или договором. Что это значит?

Это значит, если арендуемое здание сгорело, и виновных не нашли, арендатор не будет возмещать убытки арендодателю.

Если перевозимый товар уничтожен в пути, перевозчик не понесет ответственность, если не будет доказана его вина.

Поэтому стоит распределить риски еще при составлении проекта договора и согласовать условия с контрагентом.

В проекте договора следует прописать все вероятные события, не предусмотренные договором страхования (если он вообще есть), которые могут привести к случайной гибели имущества, определить порядок действий и возмещения расходов на случай неблагоприятных ситуаций. А главное – указать, в какой конкретно момент переходит ответственность на то или иное лицо, и предусмотреть неустойку за каждое нарушение.

4.Разбейте исполнение договора на этапы

Если проект договора предполагает выполнение контрагентом работ в несколько этапов, определите сроки и стоимость каждого. Укажите, какими документами будет подтверждаться выполнение работ. Предусмотрите ответственность контрагента за невыполнение каждого этапа или срыв сроков.

Если этого не сделать, контрагент может исполнить обязательства лишь частично, а вам придется заказывать экспертизу, чтобы установить точный объем и стоимость работ, рассчитывать неустойку (постановление АС Московского округа от 26.05.16 по делу № А40-185397/13).

5.Укажите перечень оснований для досрочного одностороннего расторжения договора

Если этого не сделать, вы будете вынуждены исполнять договор до окончания его срока даже в том случае, если его условия потеряли для вас актуальность или стали невыгодными. Будет невозможно расторгнуть договор в одностороннем порядке даже в том случае, если финансовое положение компании ухудшилось из-за резкого скачка валюты или кризиса, и платить по договору нечем.

В 2010 году ВАС РФ выразил правовую позицию, что если у стороны договора резко ухудшились экономические показатели, это не относится к ситуациям, которые невозможно было предвидеть (постановления Президиума ВАС РФ от 30.11.10 № 9600/10, от 07.08.01 № 4876/01).

Поэтому заранее готовьте «пути отступления»: внесите в проект договора перечень условий, которые позволят отказаться от соглашения досрочно и в одностороннем порядке. Укажите срок направления уведомления об отказе от договора и суммы компенсаций за односторонний отказ в каждом конкретном случае.

Если контрагент потребует завышенную сумму или процент компенсации, ее можно впоследствии оспорить в судебном порядке и уменьшить.

В статье мы намеренно не коснулись существенных условий договора, о которых должен знать каждый. Единственное, что стоит напомнить: читайте приложения, соотносите их с условиями основного договора. Не утверждайте проект и не подписывайте договор с оговорками (когда контрагент с чем-то не согласился и написал об этом дополнительно).

В противном случае такой договор будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ) со всеми вытекающими последствиями.